«نحوه تنظیم قراردادهای واگذاری مشتمل بر تعیین اختیارات و تعهدات»
تصویب نامه شماره : 223913
مورخ: 18//1/1388
هیات واگذاری
بسمه تعالی
وزارت امور اقتصادي و دارايي- معاونت برنامه ريزي و نظارت راهبردي رياست جمهوري وزارت دادگستري- مجلس شوراي اسلامي- اتاق تعاون جمهوري اسلامي ايران
اتاق بازرگاني و صنايع و معادن ايران
هيات واگذاري در جلسه مورخ 29/11/1387 بنا به پيشنهاد وزارت امور اقتصادي و دارايي، دستورالعمل موضوع جزء (4) بند(ب) ماده (40) قانون اصلاح موادي از قانون برنامه چهارم توسعه اقتصادي، اجتماعي و فرهنگي جمهوري اسلامي ايران و اجراي سياستهاي كلي اصل (44) قانون اساسي، در خصوص «نحوه تنظيم قراردادهاي واگذاري مشتمل بر تعيين اختيارات و تعهدات طرفين قراردادها، وثايق و تضمين ها، شرايط فسخ يا اقاله و نحوه اعمال تخفيفات و جرايم» را به شرح زير تصويب نمود:
«نحوه تنظیم قراردادهای واگذاری مشتمل بر تعیین اختیارات و تعهدات طرفین قراردادها، وثایق و تضمین‌ها، شرایط فسخ یا اقاله و نحوه اعمال تخفیفات و جرایم»
فصل اول - کلیات
ماده 1- واژه‌ها و اصطلاحات مندرج در این مصوبه با مفاهیم زیر به کار رفته‌اند:
1- سازمان: سازمان خصوصی‌سازی
2- قانون: قانون اصلاح موادی از قانون برنامه چهارم توسعه اقتصادی اجتماعی و فرهنگی ج. ا. ایران و اجرای سیاست‌های کلی اصل 44 قانون اساسی مصوب 1386 مجلس شورای اسلامی
3- موارد واگذاری: سهامًٌُُ، سهم‌الشرکه، حق تقدم ناشي از سهام یا سهم‌الشرکه و حقوق مالکانه دولت در شرکتها، بنگاه‌ها و موسسات دولتی و غیر دولتی.
4- واگذاری سهام وحقوق مدیریتی: فروش میزانی از سهام، سهم‌الشرکه، حق تقدم ناشی از سهام یا سهم‌الشرکه و حقوق مالکانه بنگاه مورد واگذاری که خریدار یا خریداران آن، اختیار یا امکان تعیین حداقل یک عضو را در هیأت مدیره بنگاه مورد واگذاری داشته باشند یا کسب نمایند.
5- واگذاری سهام وحقوق کنترلی: فروش میزانی از سهام، سهم‌الشرکه، حق تقدم ناشی از سهام یا سهم‌الشرکه و حقوق مالکانه بنگاه مورد واگذاری که خریدار یا خریداران آن، اختیار یا امکان تعیین اکثریت اعضا را در هیأت مدیره بنگاه مورد واگذاری داشته باشند یا کسب نمایند.
6- مدیران بنگاه: اعضاء هیأت مدیره، مدیرعامل و افراد دارای عناوین مشابه یا هر شخص دیگری که مسئولیت تصمیم‌گیری در شرکت به موجب قانون و یا اساسنامه یا به موجب حکم دادگاه و یا مراجع ذیصلاح قانونی به آنها واگذار شده باشد.
7- هیات داوری:هیات داوری موضوع ماده (20)قانون برنامه سوم توسعه اقتصادی ،اجتماعی،فرهنگی جمهوری اسلامی ایران
ماده 2_ سازمان به‌عنوان فروشنده مکلف است چنانچه واگذاری َ منجر به تنظیم، انعقاد و مبادله قرارداد واگذاری سازمان با خریدار (خریداران) گردد، موارد مندرج در این دستورالعمل را در قرارداد تصریح نماید.
تبصره 1_ واگذاری به روشهای اجاره به شرط تملیک و واگذاری مدیریت (اجاره ،پیمانکاری عمومی وپیمان مدیریت )وانتقال بابت رددیون دولت به دستگاههای طلبکار وسهام عدالت به مشمولین طرح توزیع سهام عدالت ،مشمول این دستورالعمل نمی‌باشد.
تبصره 2 _ نمونه قرارداد واگذاری و نمونه وکالتنامه رسمی منضم به آن به تصویب هیأت عامل سازمان خواهد رسید.
فصل دوم - مفادقرارداد
ماده 3:کلیات قرارداد،شامل:
الف - مستند قانونی واگذاری
ب -مشخصات آگهی عرضه توسط سازمان خصوصی سازی
ج -روش واگذاری اعم از بورس، مزایده، مذاکره
ماده 4- مشخصات متعاملین
الف - مشخصات فروشنده و خریدار یا نمایندگان قانونی آنها همراه با مستندات مربوطه، برای انجام معامله
ب- نشانی کامل اقامتگاه، کد ملی و کد پستی و شماره تماس طرفین معامله و نمایندگان قانونی آنها
ج - تصریح به این که هر یک از طرفین قرارداد مکلف است تغییر اقامتگاه خود را به اطلاع طرف مقابل برساند و تا قبل از اعلام کتبی تغییر نشانی جدید ، کلیه مکاتبات، اطلاعات و اوراق به نشانی مندرج در قرارداد ارسال و ابلاغ قانونی تلقی خواهد شد.
ماده 5 - تاریخ انعقاد ومدت قرار داد
الف- تاریخ انجام معامله(تاریخ برنده شدن در بورس یا مزایده یامذاکره)
ب- تاریخ انعقاد قرارداد ومدت آن
ماده 6 - موضوع معامله
الف - نام بنگاه مورد واگذاری و شماره، تاریخ و مرجع ثبت آن
ب - میزان واگذاری به تعداد و درصد از کل مالکیت بنگاه و تعیین دقیق نسبت مالکیت خریدار
ماده 7- ثمن معامله
الف -بهای کل واگذاری و تفکیک آن بر حسب حصه نقدی و اقساطی مربوط به هر یک از خریداران
ب -سود فروش اقساطی مربوط به حصه اقساطی معامله در فروش‌های اقساطی
ج -مبلغ و سر رسید هر قسط مربوط به هر یک از خریداران در فروش‌های اقساطی (موضوع بند ب ماده 14 این دستورالعمل)
ماده 8- نحوه تأدیه ثمن معامله و تضمین پرداخت آن
الف -مبلغ واریزی توسط خریدار (خریداران) به حساب سازمان بابت حصه نقدی معامله متضمن مشخصات اسناد پرداخت
ب -مبلغ واریزی خریدار (خریداران) به حساب سازمان بابت سپرده شرکت در مزایده یامذاکره
ج -مشخصات اسنادتجاری قابل قبول به عنوان وسیله پرداخت وبه میزان هر قسط که به امضا خریدار (خریداران) رسیده باشد.
د -مشخصات سفته یا سایر اسناد معتبر موضوع آئین‌نامه جزء «2» بند «الف» ماده (40) قانون، بابت پرداخت بدهی ناشی از اقساط و به میزان حداقل 50% حصه اقساطی معامله، که به امضا خریدار (خریداران) رسیده باشد.
ه _ تاييد خريدار (خريداران) مبني بر گذاردن وثيقه و يا تضمين نزد سازمان با هزينه خريدار (خريداران) و سلب خق دخل و تصرف و تغيير و تحول آن در مدت مقرر، بدون اذن سازمان
ماده 9- تعهدات سازمان
الف - در مورد قراردادهای واگذاری نقدی ،سازمان متعهد می شود پس از دریافت کل ثمن معامله نسبت به انعقاد ومبادله قراردادوعنداللزم دریافت وکالت نامه یا اسناد تجاری قابل قبول موضوع این دستورالعمل اقدام نموده و نسبت به امضا دفتر نقل وانتقال مالکیت وانتقال قانونی اوراق واسناد مالکیتی به نام خریدار (خریداران)به تاریخ برنده شدن انها در معاملات مزایده ای ویا به تاریخ برنده شدن انها در معاملات بورسی ویا به تاریخ برنده شدن آنها در معاملات مذاکره ای، مبادرت کند.
ب_در واگذاری‌های اقساطی، سازمان متعهد می‌گردد پس از وصول حصه نقدی معامله و اخذ اسناد تجاری قابل قبول ، توثیق مورد واگذاری یا تضمین بها مورد واگذاری و همچنین دریافت وکالت نامه نسبت به انعقاد قرار دادموضوع این دستور العمل ،امضا دفترنقل وانتقال مالکیت وانتقال قانونی اوراق یا اسناد مالکیتی به نام خریدار (خریداران)به تاریخ برنده شدن انها در معاملات مزایده ای ویا به به تاریخ برنده شدن انها در معا ملات بورسی و یا به تاریخ برنده شدن انها در معاملات مذاکره ای ،اقدام نماید.
تبصره- در معاملات مذاکره‌ای موضوع بندهای «ب» و «ج» این ماده، تاریخ برنده شدن خریدار (خریداران)، زمان اعلام نتیجه به برنده مذاکره، به صورت کتبی، از سوی سازمان می‌باشد.
ج_سازمان تعهد می‌نماید چنانچه بنا به تصمیم قطعی هیات داوری یا مراجع قضایی،تمام یا بخشی از سهام ،سهم الشرکه، حقوق مالکانه و یا سایر حقوق واگذار شده مستحق للغیر درآید، بر اساس قرارداد فی مابین، نسبت به دریافت غرامت قانونی از دستگاه ذیربط و پرداخت آن به خریدار(خریداران) و اشخاص ثالث اقدام نماید.
د_پرداخت هرگونه غرامت، خسارت ونظایر آن در ارتباط با موارد ملی یا مصادره شده که متعلق به دوره پیش از واگذاری باشد برعهده دولت خواهد بود.
ه_سازمان مکلف است چنانچه به موجب احکام قطعی هیات داوری یا مراجع قضایی در اثر تخلف اعضای هیات مدیره ،مدیر عامل وسایر مدیران بنگاههای مورد واگذاری ناشی از کتمان وقایع مالی یا انتشار گزارش های مالی غیر واقع جهت پنهان نمودن وضعیت واقعی بنگاه محرز گردد ،خسارت وارده به خریدار(خریداران)را تامین نماید.
و_تسویه حساب زود تر از موعد اقساط قرارداد واگذاری یا پرداخت آن به صورت یکجا ازجانب خریدار (خریداران )مجاز است .سازمان متعهد است سود فروش اقساطی را بابت بخشی از بدهی که زودتر تسویه می گردد کسر نماید .لیکن تعهد حفظ سطح اشتغال بنگاه توسط خریدار(خریداران)برای مدت(5)سال پس از واگذاری مطابق مفاد این دستورالعمل باقی خواهد بود .همچنین سازمان مکلف به تصریح وثایق وتضامین درقرارداد واگذاری می باشد.
ماده 10- تعهدات خریدار (خریداران)
الف - تصریح وتصدیق به داشتن اطلاعات کافی و وافی از وضغیت مالی، اقتصادی، و فنی قبلی و کنونی بنگاه مورد معامله در هنگام خرید و در زمان انعقاد قرارداد و اسقاط حق هرگونه ادعا علیه سازمان بعلت نداشتن اطلاعات لازم از صورت مالی و اخرین وضعیت حساب های بنگاه واطلاعات دیگر مربوطه
ب - تعهد به پرداخت وجه التزام تاخیر در تادیه قسط یا اقساط معامله براساس مصوبات شورای پول و اعتبار (بانک مرکزی ج. ا. ایران)
ج_اسقاط حق انتقال هر یک از تعهدات ناشی از قرارداد به اشخاص ثالث به صورت کلی یا جزیی بدون موافقت وهماهنگی سازمان تا زمان انجام تعهدات
د_ارائه وکالتنامه رسمی بلاعزل به شرح نمونه پیوست به‌عنوان جز لاینفک قرارداد واگذاری به سازمان جهت تحقق اجرای تعهدات مختلف قراردادی
ه_تفویض اختیار به سازمان برای تامین ووصول مطالبات خود ازمحل وثایق واسناد مالی اخذ شده،در صورت عدم پرداخت چهار قسط از بدهی ناشی از واگذاری "مورد معامله" یا عدم ایفای تعهدات مندرج در قرار داد
و- تعهد خریدار (خریداران) اقساطی نسبت به ارسال فوری نسخه‌ای از صورت‌های مالی مصوب و یادداشت‌های منضم به آن، صورتجلسات هیأت مدیره و مصوبات مجامع عمومی بنگاه واگذار شده. همین تعهد در مورد واگذاری‌های نقدی نیز تا مدت (5) سال پس از واگذاری بر عهده خریدار مستقر می‌باشد.
خریدار متعهد می‌گردد به منظور ایجاد شرایط مطلوب نظارت سازمان در اداره مناسب بنگاه پس از واگذاری، چه در فروش اقساطی طی مدت اجرای قرارداد و چه در موارد فروش نقدی ظرف مدت (5) سال مذکور، امکان رویت مدارک و مستتندات لازم و بازدید نمایندگان سازمان را از بنگاه حسب درخواست کتبی سازمان فراهم سازد.
ز- در واگذاری سهام وحقوق کنترلی، خریدار (خریداران) متعهد می‌گردد برنامه کتبی خود را برای حفظ سطح اشتغال موجود بنگاه در حال واگذاری، هنگام عقد قرارداد به سازمان خصوصی سازی ارائه نماید.
ح- در واگذاری سهام وحقوق کنترلی، خریدار (خریداران) متعهد می‌گردد میانگین سالانه تعداد کارکنان شرکت واگذار شده، طی مدت 5 سال پس از واگذاری، با توجه به افراد جایگزین شده در ازاء افراد بازنشسته و بازخرید شده طی سنوات پس از واگذاری، از تعداد مندرج در سند واگذاری ،کمترنگردد. مشروط بر انکه هیچگاه کاهش تعداد کارکنان طی دوره مورد برسی از ده درصد(10%)بیشتر نباشد.
ط- در واگذاری سهام وحقوق کنترلی، خریدار (خریداران) متعهد می‌گردد مادامی که بدهی خود را با سازمان به طور کامل تسویه ننموده است، در واگذاری‌های اقساطی، در طول مدت اجرای قرارداد، و در واگذاری‌های نقدی، تا سقف زمانی (5) سال پس از واگذاری به منظور هرگونه تغییر اساسنامه بنگاه از جمله تغییر در سرمایه آن و همچنین فروش دارایی های ثابت با ارزش بیش از یک درصد (1%) ارزش دفتری کلیه این دارائیها در زمان واگذاری، مراتب را به سازمان اعلام و مجوز کتبی دریافت نماید ( 1% معادل مجموع ارزش قابل فروش دارائیهای ثابت بنگاه، بدون دریافت مجوز کتبی از سازمان می‌باشد) و در طی همین مدت بازرس قانونی و حسابرس بنگاه را نیز از بین مؤسسات و حسابرسان معتمد سازمان بورس و اوراق بهادار انتخاب و تعیین نماید.
تبصره(1):به سازمان خصوصی اجازه داده می شود از خریدار(خریدارانی)که از مفاد بند های «ح»و«ط»تخلف نمایند را با تصویب هیات واگذاری ،حداکثر معادل پنج درصد (5%)اصل قیمت معامله یا ارزش داراییها خسارت دریافت نمایند.
تبصره(2): در واگذاری سهام وحقوق مدیریتی، خریدار (خریداران) متعهد می‌شود مدیران بنگاه که از سوی وی تعیین می‌گردند، تعهدات موضوع این ماده را رعایت نمایند.
ی- خریدار (خریداران) متعهد می‌گردد شرایط لازم برای تداوم بهره‌مندی کارکنان بنگاه که تمایل به برخورداری از امکانات مندرج در ماده (31) قانون مبنی بر حفظ صندوق بازنشستگی ذیربط خود را دارند، فراهم نماید.
ل_خریدار(خریداران)متعهد می شود چنانچه بنا به تصمیم قطعی هیات داوری یا مراجع قضایی ،تمام یا بخشی از سهام، سهم الشرکه ،حقوق مالکانه ویا سایر حقوق واگذارشده مستحق للغیر درآید، بر اساس قرارداد فی مابین، صرفا نسبت به دریافت غرامت قانونی از دستگاه ذیربط از طریق سازمان، اقدام نماید.
ماده 11- خیارات
خریدار (خریداران) با اطلاع کامل از شرایط و موقعیت بنگاه مورد واگذاری و وضعیت مالی، اقتصادی و فنی و کلیه تعهدات حال و آینده بنگاه، مبادرت به امضا قرارداد واگذاری می‌نماید و با امضا آن کلیه خیارات خصوصاَ خیار غبن و لو فاحش را از خود سلب و ساقط می‌نماید.
تبصره- موارد مشمول بند«الف»، «د» و «و» ماده (9) این دستورالعمل، موضوع کتمان وقایع مالی یا انتشار گزارش‌های مالی غیر واقع، توسط اعضای هیأت مدیره، مدیر عامل و سایر مدیران بنگاههای مورد واگذاری، به تشخیص هیات داوری یا مراجع قضایی از شمول مفاد این ماده مستثنی هستند.
ماده 12- حل اختلافات
در قرارداد تأکید گردد که کلیه اختلافات و دعاوی فی‌مابین متعاملین ناشی از تفسیر، تعبیر و اجرای قرارداد واگذاری و رسیدگی، اظهارنظر و اتخاذ تصمیم در مورد شکایت اشخاص حقیقی و حقوقی از هر یک از تصمیم‌ها در امر واگذاری طبق مادتین (20) و (23) قانون برنامه سوم توسعه اقتصادی، اجتماعی و فرهنگی ج.ا.ایران تنفیذی در ماده (30) قانون توسط هیات داوری حل و فصل خواهد شد.
ماده 13- فسخ قرارداد
در صورتی که خریدار (خریداران) از اجرای تمام یا قسمتی از موارد مطروحه در قرارداد تخلف نماید و یا تعهدات خود را در موعد مقرر ایفاء نکند، سازمان حق دارد نسبت به فسخ قرارداد به صورت یک طرفه ازطریق هیات داوری اقدام نماید. در صورت فسخ قرارداد واگذاری، جبران کلیه خسارات و زیان‌های وارده و رد منافع حاصله بر عهده خریدار (خریداران) خواهد بود.
در کلیه مواردی که به موجب این مصوبه، مورد واگذاری به مالکیت دولت برگردانده شود، سازمان مجاز است از طریق هیات داوری، نسبت به محاسبه و مطالبه خسارت‌ها و زیان‌های وارده که بر عهده خریدار (خریداران) است، اقدام کند.
ماده 14- سایر موارد
الف - قرارداد باید در سه نسخه که کلیه نسخ آن از اعتبار یکسان برخوردارند، تنظیم شود و به امضا متعاملین برسد و فی‌مابین متعاملین مبادله شود.
ب - جدولی که پیوست قرارداد می‌باشد، در بردارنده تعداد اقساط، سررسید و مبلغ هر یک از اقساط است و همزمان با امضا قرارداد به امضا متعاملین می‌رسد و جزو لاینفک قرارداد محسوب می‌شود.
ج - چنانچه در موارد واگذاری، برنده خارجی به عنوان خریدار (خریداران) تعیین شده باشد، علاوه بر تنظیم قرارداد به زبان فارسی، سه نسخه قرارداد به زبان انگلیسی عیناَ مطابق متن فارسی تنظیم و به امضا متعاملین خواهد رسید و فی‌مابین آنها مبادله خواهد شد. در مقدمه قرارداد انگلیسی خلاصه اطلاعات مربوط به مجوز سرمایه‌گذاری خارجی در شرایطی که خریدار مجوز مذکور را اخذ نموده باشد نیز درج می‌گردد.
ماده 15- واگذاری سهام بنگاه‌ها به‌صورت تدریجی از طریق بورس مطابق ضوابط و مقررات سازمان بورس و اوراق بهادار می باشد و مشمول مفاد این دستورالعمل نمی‌باشد. همچنین سازمان مکلف است نمونه قرارداد مربوط به واگذاری بخش ترجیحی بنگاههای مورد واگذاری به کارکنان و مدیران موضوع تبصره (3) ماده (20) قانون و نیز واگذاری سهام عدالت موضوع فصل ششم قانون و همچنین واگذاری بنگاه در چارچوب استفاده از خدمات تعهد پذیره نویسی یا تعهد خرید سهام مؤسسات یا شرکت‌های تأمین سرمایه موضوع ماده (22) قانون را در چارچوب مقررات اجرایی هر یک از موارد مذکور و وکالتنامه منضم به آن به صورت جداگانه تنظیم و تصویب نموده و حسب مورد، بهره‌برداری نماید.
ماده 16- خریدار (خریداران) می‌بایست تعهد نمايد در زمره هیچ یک از اشخاصی که سمت آنان در ماده (24) قانون و تبصره (2) آن تصریح شده است نمی‌باشد. در غیر این صورت هرگونه معاملات اشخاص مذکور باطل خواهد بود و با اثبات امر توسط هیات داوری یا مرجع قضایی، طرف معامله مکلف است مورد واگذاری را به همراه کلیه منافع آن به مالکیت دولت برگرداند و ضرر و زیان ناشی از این اقدام را جبران کند.
ماده 17- در موارد واگذاری سهام بانک‌های دولتی، خریدار (خریداران) می‌بایست تعهد نماید مشمول محدودیت‌های مندرج در ماده (5) قانون و تبصره (1) آن نبوده و به واسطه خرید سهام نیز در حیطه محدودیت مذکور قرار نمی‌گیرد.
در صورت احراز تخلف خریدار (خریداران) از تعهد غیر واقعی ناشی از عدم شمول محدودیت‌های فوق‌الذکر، معامله انجام شده و قرارداد منعقده در این زمینه باطل و ملغی‌الاثر است و طرف معامله مکلف است ضمن جبران کلیه ضرر و زیان وارده به دولت سهام خریداری شده ومنافع آن را به مالکیت دولت برگرداند.
تبصره: حکم این ماده در خصوص موارد واگذاری به مؤسسات عمومی غیردولتی نیز در ارتباط با محدودیت‌های پیش‌بینی شده در ماده (6) قانون تسری دارد.
ماده 18- نقل و انتقال موارد واگذاری و بنگاه‌هایی که در اجرای قانون توسط سازمان عرضه و واگذار می‌شوند از شمول مالیات نقل و انتقال واگذاری معاف هستند. این موضوع در قرارداد واگذاری درج می‌گردد.
ماده 19- در موارد واگذاری سهام وحقوق کنترلی بنگاه‌ها، براساس آئین‌نامه اجرائی مواد (16) و (25) قانون، سازمان مجاز به ارائه تخفیف به خریدار (خریداران) می‌باشد. این موضوع در قرارداد واگذاری درج و توسط سازمان از طریق اخذ اطلاعات کامل از خریدار مورد بررسی و نظارت قرار می‌گیرد و در صورت احراز شرایط لازم پیشنهاد فوق‌الذکر به هیأت واگذاری ارائه می‌گردد.
ماده 20 - اقاله قراردادهای واگذاری در شرایط خاص منوط به حسابرسی ویژه از اقدامات خریدار (خریداران) و جبران و تأدیه ضرر و زیان وارده به دولت از سوی خریدار (خریداران) مجاز خواهد بود. مراتب مذکور باید در قرارداد واگذاری درج گردد.
ماده 21- در قرارداد می‌بایستی تصریح شود در کلیه مواردی که در فروش‌های اقساطی به موجب هرگونه اختلاف فی‌مابین متعاملین نزد هیأت داوری یا سایر مراجع قضایی ذیصلاح، پرونده رسیدگی تشکیل گردد کلیه تعهدات خریدار (خریداران) به سازمان کماکان محفوظ خواهد ماند و خریدار (خریداران) حق استنکاف از پرداخت اقساط یا ایفاء سایر تعهدات موضوع قرارداد را طی مدت رسیدگی ندارد.
| 
